強制性交等罪のソースを表示

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{{日本の犯罪
| 罪名       = 強制性交等罪
| 法律・条文 = 刑法177条
| 保護法益   = 性的自由
| 主体       = 人間
| 客体       = 人間
| 実行行為   = 強制性交等
| 主観       = 故意犯
| 結果       = 結果犯、侵害犯
| 実行の着手 = 強制性交等の目的をもって、人間に対して暴行又は脅迫に及んだ時点。
| 既遂時期   = 性器、肛門又は口腔への一部挿入時点
| 法定刑     = 5年以上の有期懲役
| 未遂・予備 = 未遂罪（180条）
}}
{{日本の刑法}}
{{ウィキプロジェクトリンク|刑法 (犯罪)}}
'''強制性交等罪'''（きょうせいせいこうとうざい）とは、[[暴行]]又は[[脅迫]]を用いるなど、一定の要件のもとで[[男性器]]を性器、[[肛門]]又は[[口腔]]へ挿入し、または男性器をこれらに挿入させる行為を内容とする日本の犯罪類型。[[b:刑法第177条|刑法177条]]から[[b:刑法第180条|180条]]に定められている。

[[性犯罪]]の中で最も重い犯罪とされる。かつては被害者が女性の場合のみに限定されていた'''強姦罪'''（ごうかんざい）が存在した。改正刑法案が[[2017年]]（平成29年）6月16日に可決成立、同年6月23日に公布、[[7月13日]]施行され、これにより強姦罪は廃止され継承類型としての本罪が改正施行された。

本罪では、男性が被害者の場合や、（男性器と）肛門または口腔を使用した場合を含め、性別不問の規定となり、また非[[親告罪]]となっている。

== 強制性交等罪 ==
暴行又は脅迫を用いて13歳以上の人に[[性行為|性交]]、[[アナルセックス|肛門性交]]又は[[フェラチオ|口腔性交]]（以下「'''性交等'''」）をし、または、13歳未満の人間に性交等をすることを内容とする犯罪である。

=== 主体 ===
相手の意思に反して性交等を行うものであり性別を問わない。第三者に性交等を行わせた場合も同様である。

平成29年刑法改正<ref>以下、2017年（平成29年）7月13日施行の改正刑法を言う。</ref>以前、強姦罪は[[身分犯|真正身分犯]]（構成的身分犯）である（最判昭和40年3月30日刑集19巻2号125頁）ので、原則として男性であり、女性は強姦の実行行為である姦淫を行うことはできない（女性は単独で直接[[正犯]]となりえない）と解されていた。一方、刑法65条1項により、男性でなくとも（身分がなくとも）[[共犯]]にはなり得、女性が男性と共謀して被害者を押さえつけたり（[[共同正犯]]）、女性が別の女性を強姦するよう男性に依頼した場合（[[教唆犯]]）などが共犯の具体的な例とされていた。

=== 客体 ===
自己の意思に反して性交等の対象となる者であり性別を問わない。

なお、旧強姦罪の客体は女性に限定されており、[[男性]]に性交等を働いても、強姦罪は適用されず、[[強制わいせつ罪]]が適用されていた。これは行為の相手方が13歳未満の男性であっても同様であった。

=== 行為 ===
==== 暴行・脅迫 ====
強制性交等の手段としての[[暴行]]又は[[脅迫]]の存在が必要である。なお、暴行又は脅迫者と性交等の実施者が同じである必要はない。

[[判例]]によれば、旧強姦罪の暴行・脅迫については「相手方の'''反抗を著しく困難にする程度'''のものであれば足りる」として、強盗罪の場合のような、相手方の'''反抗を不能にする程度'''までの暴行・脅迫'''でなくともよい'''とする（最判昭24年5月10日[[刑集]]3巻6号711頁）。現在の判例・解釈の主流は、この判決を基本にしている。

; （相手方が13歳未満の者の場合）
: 相手方が13歳未満の者の場合は、脅迫・暴行がなく、または双方の同意があったとしても強制性交等罪を構成する（刑法177条後段）。判断能力の未熟な青少年を法的に保護する趣旨である<ref>西田典之『刑法各論』第三版81頁</ref>。<!-- 説明を混乱させるのでここでは削る　ただし、相手が13歳以上だと思い込み、または18歳以上だと虚偽の申告をされ、同意の上で性交した場合は、強制性交等罪の構成要件にあたる事実の認識がないため、故意が認められず本罪には該当しない[要出典] 。ただし監護者性交等罪が成立する場合もある。法定強姦の項目も参照。 -->

==== 性交等 ====
平成29年刑法改正において、行為類型が「女子を姦淫した」から「（性別を問わず人に対して）性交、肛門性交又は口腔性交（「'''性交等'''」）をした」に改められた。

旧強姦罪の姦淫の定義の下では、男性器の女性器に対する一部挿入で既遂となり、妊娠および射精の有無は問わない（大審院大正2年11月19日判決以後の確定した判例・実務）。<!--出典なしのため一旦削る（判例求む）　この定義の下では、『{{独自研究範囲|女性による強姦、男性への強姦には、たとえ性器の著しい損傷があったとしても強姦罪は適用されない（先述）。同様に、男性による淫具を用いた性暴力も強姦罪では処罰されない。また、肛門性交は、被害者が女性であっても強姦罪の適用範囲外である。これらの場合は、[[暴行罪]]か強制わいせつ罪で処罰されることになる。|section=1|date=2015年8月6日 (木) 23:48 (UTC)}}』なる解釈があったが、-->

なお、本罪での性交、肛門性交又は口腔性交のそれぞれについては文理上定義はなく、判例も2018年時点で不明であるが、次の衆議院法務委員会での政府参考人の答弁によれば、以下の場合が想定されている。（後述の[[法制審議会]]第175回会議（2015年（平成27年）10月9日開催）「性犯罪の罰則に関する検討会」における解釈でも同様である）<blockquote>平成29年6月7日衆議院法務委員会（第193回国会法務委員会第21号）での林眞琴政府参考人の答弁<ref>http://kokkai.ndl.go.jp/SENTAKU/syugiin/193/0004/19306070004021c.html</ref></blockquote><blockquote>まず、性交とは、膣内に陰茎を入れる行為をいいます。肛門性交とは、肛門内に陰茎を入れる行為をいいます。また、口腔性交とは、口腔内に陰茎を入れる行為をいいます。</blockquote><blockquote>本条におきましては、誰の陰茎を誰の膣内、肛門内、口腔内に入れるかについては文言上限定しておりませんので、自己の膣内等に被害者の陰茎を入れる行為を含むと解することができると考えて用いておるところでございます。</blockquote><blockquote>　したがいまして、今回の法案における性交、肛門性交または口腔性交とは、相手方の膣内、肛門内もしくは口腔内に自己の陰茎を入れる行為のほかに、自己の膣内、肛門内もしくは口腔内に相手方の陰茎を入れる行為を含むものであると考えております。</blockquote>判例が不明のため[[構成要件]]該当性は未確定であるが、この答弁の定義によった場合には、加害・被害側を問わず、行為者が男女間、または男性同士で、陰茎を膣、肛門もしくは口腔に入れ、または陰茎を膣、肛門もしくは口腔に入れさせた場合が対象となる。
よって、[[オーラルセックス]]行為の内、フェラチオ行為でも加害・被害側を問わず対象となるが、[[クンニリングス]]行為の構成要件該当性、行為者が女性同士の場合の構成要件該当性、フェラチオ行為についても、口腔内に陰茎を没入させず、舌で舐める等の行為に留まる場合の構成要件該当性については明言されていない。

また、後述の[[法制審議会]]第175回会議（2015年（平成27年）10月9日開催）「性犯罪の罰則に関する検討会」における解釈では、上述「入れ」る場合につき『相手方の膣内、肛門内若しくは口腔内に'''自己若しくは第三者の'''陰茎を入れ、』とし、「入れさせた」場合につき『陰茎を'''自己もしくは第三者の'''膣、肛門もしくは口腔に入れさせた』としている。

陰茎を模した道具その他器具を入れた場合には本罪を構成しないと考えられる。

== 準強制性交等 ==
暴行・脅迫によらない場合も、心神喪失・抗拒不能に乗じ、又は心神喪失・抗拒不能にさせて性交等をした場合は、準強制性交等が成立する（刑法178条2項）。なお、平成29年刑法改正にあわせ、以下の判例等において、「女性」に「人」、「姦淫」に「性交等」、「準強姦罪」に「準強制性交等罪」をそれぞれ読み替えるべく適宜【】内に付記している。

心神喪失とは、精神的な障害によって正常な判断力を失った状態をいい、抗拒不能とは、心理的・物理的に抵抗ができない状態をいう。睡眠・飲酒酩酊のほか、著しい[[精神障害]]や、[[知的障害]]にある女性【人】に対して姦淫【性交等】を行うことも準強かん罪【準強制性交等罪】に該当する（福岡高裁昭和41年8月31日高集19・5・575）。医師が、性的知識のない女性【人】に対し、薬を入れるのだと誤信させて姦淫【性交等】に及ぶのも準強制性交等罪となる（[[大審院]]大正15年6月25日判決刑集5巻285頁）。

なお、犯人が暴行や脅迫を用いて被害者を気絶（心神喪失）させ、性交等に及んだ場合は、準強制性交等罪ではなく強制性交等罪となる。ただし、「準強制性交等罪」と「強制性交等罪」は共に同一の法定刑となっている。

== 集団強姦罪（廃止） ==
2人以上の者が共同して強姦（準強姦含む）した場合、平成16年刑法改正で『集団強姦罪（刑法178条の2）』として法定刑が加重されていた。なお、集団強姦罪の場合は、性別不問で実際に性行為に参加していなくても、その場に居れば刑罰が成立していた<ref>{{cite news |title=川崎逃走男「金は返すから逮捕は勘弁して」 |newspaper=[[日テレNEWS24]] |date=2014-1-11 |url=http://news.livedoor.com/article/detail/8422765/ |accessdate=2014-1-11}}</ref>。

この規定は、暴力的性犯罪に関する国民の規範意識に鑑み、集団による強姦・準強姦という悪質性<ref>制定の直接の契機となったのは、[[2003年]]（平成15年）に発覚した[[スーパーフリー事件]]である。</ref>に対して従来の強姦罪等よりも厳しい刑罰を課す趣旨で設けられたものであるが、平成29年改正により強制性交等罪・準強制性交等罪の法定刑の下限が引き上げられ集団強姦罪の法定刑の下限を超えることとなったので、改正法に吸収される形となり廃止された。

== 監護者性交等 ==
<!-- ↑この見出しはリダイレクトされているため安易に変更しないで下さい -->18歳未満の者に対して、その者を現に監護する者（監護者）であることによる影響力があることに乗じて性交等をした場合には、強制性交等罪（第179条第2項）が成立する。なお、同条第1項には、監護者が性交等に至らずともわいせつな行為に及んだ者は、強制わいせつの罪に問われる（監護者わいせつ罪）ことが規定されている<ref>以下、{{Cite web |url=http://dl.ndl.go.jp/info:ndljp/pid/10350891 |title=調査と情報第962号|work=
性犯罪規定に係る刑法改正法案の概要|author=前澤貴子 |publisher=[[国立国会図書館]] |accessdate=2017-10-22 }}による。</ref>。監護者わいせつ罪および監護者性交等罪については、脅迫・暴行がなく、または同意があったとしても罪の成立を妨げない。

=== 立法趣旨 ===
平成29年刑法改正'''以前'''において、不同意のわいせつ乃至性交等であっても、監護者と被監護者の間では、脅迫・暴行の事実が認められず、強姦罪等よりも法定刑の軽い[[児童福祉法]]違反等が適用された例が少なからず見られた。しかし、こうした事案の中には、監護者の庇護がなければ'''年少の被監護者'''が生活上の不利益を大きく受けるなど、監護者の要求を拒絶しがたいという事情があるなど、脅迫・暴行と同一視すべきものも見られ、また、監護者が自らの欲望について'''年少の'''被監護者をほしいままにするという社会倫理としてもとる面も見られることから、影響力に乗じて性交等を行った場合、強制性交等と同一視したものである。

=== 監護者 ===
本条項の主体は、（18歳未満の者を）「現に監護する者」であり、[[身分犯|真正身分犯]]である。

「現に監護する者」の範囲は、[[b:民法第820条|民法第820条]]による[[親権]]の効果としての「監督保護」を行う者をいい、法的権限に拠らなくてもそれと同等の監督保護を行う者を含む。具体的には養親に加え、養護施設等の職員が含まれ得る。一方で、教師等は、この立場から除かれると解されている。

=== 影響力があることに乗じて ===
「影響力があることに乗じて」は、明示的に示される必要はなく、暗黙の了解でも足りる。「影響力があることに乗じて」いない例としては、監護者であることを隠匿して性交等に及ぼうとした場合が挙げられている。

== 強制性交等致死傷罪 ==
従前から強制わいせつ、ないし強姦の機会に被害者に外傷を生じさせたり死亡させた場合、[[結果的加重犯]]として重い犯罪類型を構成していた。平成29年改正においても同趣旨は継続されている。なお平成29年改正にあわせ、以下の判例等において、「女性」に「人」、「姦淫」に「性交等」、「強姦（致傷）罪」に「強制性交等（致死傷）罪」をそれぞれ読み替えるべく適宜【】内に付記している。

=== 結果的加重犯 ===
強制性交等罪、準強制性交等罪若しくは監護者性交等罪又はこれらの未遂罪を犯し、それによって被害者を死亡・負傷させた場合は、強制性交等致死傷罪（刑法181条2項）が成立し、無期又は6年<ref>なお、平成29年改正以前、法定刑の下限は5年であった。</ref>以上の懲役に処せられる。姦淫【性交等】に着手しその途中で死傷させれば、姦淫【性交等】は未遂でも、強姦致傷罪【強制性交等致死傷罪】が既遂で成立する<ref>[http://www.courts.go.jp/app/hanrei_jp/detail2?id=60938 最高裁判所第三小法廷 昭和31年(あ)第2294号 窃盜、強姦致傷 昭和34年7月7日 決定 棄却 集刑130号515頁]</ref>。

被害者につき、[[処女]]を姦淫して[[処女膜]]を裂傷させた場合は強姦致傷罪【強制性交等致傷罪】に当たる<ref>[http://www.courts.go.jp/app/hanrei_jp/detail2?id=55811 最高裁判所第二小法廷 昭和34年(あ)第1274号 強姦致傷 昭和34年10月28日 決定 棄却 刑集13巻11号3051頁]</ref>。その他、性器、肛門や口腔に裂傷を生じさせた場合も同罪を構成すると考えられる（判例未確定）。姦淫【性交等】の行為そのものや、姦淫【性交等】の手段である暴行・脅迫によって死傷した場合のほか、姦淫【性交等】をされそうになった人が逃走を図り、その途中で体力不足などのために倒れたり、足を踏み外して負傷した場合なども強姦致傷罪【強制性交等致傷罪】が成立する<ref>[http://www.courts.go.jp/app/hanrei_jp/detail2?id=51011 最高裁判所第二小法廷 昭和46年(あ)第1051号 強姦致傷 昭和46年9月22日 決定 棄却 刑集25巻6号769頁]等</ref>。また、この罪が成立するための「傷害」の程度については、「強姦行為【強制性交等】を為すに際して相手方に傷害を加えた場合には、たとえその傷害が、『メンタム一回つけただけで後は苦痛を感ぜずに治つた」程度のものであつたとしても』罪が成立するとされている<ref>[http://www.courts.go.jp/app/hanrei_jp/detail2?id=74669 最高裁判所第三小法廷 昭和23年(れ)第1260号 強姦致傷 昭和23年7月26日 判決 棄却 集刑第12号831頁]</ref>。

なお、強姦致傷罪【強制性交等致傷罪】には[[傷害罪#同時傷害の特例|同時傷害の特例]]の適用はないとした下級審の判決がある<ref>[http://www.courts.go.jp/app/hanrei_jp/detail3?id=24065 仙台高等裁判所第二部 昭和32年(う)第366号 強姦致傷被告事件 昭和33年3月13日 判決 高刑11巻4号137頁]</ref>。

=== 殺意がある場合 ===
殺意をもって人に性交等をし、死亡させた場合、どの条文が適用されるかについて争いがある。まず、刑法181条2項に殺意がある場合を含むと考えるか否かに分かれる。

181条2項は結果的加重犯である点を重視し、殺意がある場合を含まないという説は更に、強制性交等致死罪と[[殺人罪 (日本)|殺人罪]]の[[観念的競合]]となるという説と、強制性交等罪と殺人罪の観念的競合となるという説に分かれる。判例は前者の説をとっている（大判大正4年12月11日刑録21輯2088頁、最判昭和31年10月25日刑集10巻10号1455頁）。判例に対しては、死の結果を二重評価することになるとの批判があり、結局殺人罪で[[量刑|処断]]されて刑の不均衡を生じないのであるため、後説によるべきとの指摘がある<ref>大谷實『新版刑法講義各論［追補版］』成文堂、2002年、127頁</ref>。

一方、181条2項には殺意がある場合を含むという説は更に、強制性交等致死罪の[[単純一罪]]であるという説と、刑のバランスを考えて<ref>強姦致死罪には死刑が規定されていないため、単純な殺人よりも、殺意をもって強姦し死亡させた場合の方が[[法定刑]]が軽くなってしまう。</ref>、強制性交等致死罪と殺人罪の観念的競合となるという説に分かれる。

== 未遂等・強盗強制性交等罪 ==
性交等の行為を開始し、あるいはその手段としての暴行・脅迫を開始した時点で強制性交等罪の[[実行の着手]]があったものとされる。よって、性交等が既遂とならなくても、強制性交等未遂罪（刑法177条、180条）が成立し、既遂と同一の法定刑で[[量刑|処断]]される。

また、強制性交等の故意が認められない場合でも、強制わいせつ罪・準強制わいせつ罪・監護者わいせつ罪（刑法176条・178条1項・179条1項）が成立し得る。

強盗犯人が口封じやその他の理由で強制性交等に及ぶケースもあることから、別途、[[強盗・強制性交等罪]]（刑法241条）が定められている。

== 親告罪 ==
平成29年改正以前は、強制わいせつ罪、強姦罪、準強制わいせつ罪及び準強姦罪は[[親告罪]]であり、被害者（又はその[[法定代理人]]等）の[[告訴]]がなければ[[公訴]]を提起することができなかった（平成29年改正前の刑法180条1項）。これらの犯罪の追及は、社会的評判の失墜などかえって被害者の不利益になることもあったため、訴追するか否かを被害者の意思によることとしたものである。なお、強姦罪は犯人と被害者の間の一定の関係は問わないため、絶対的親告罪に該当していた。

一方、親告罪であることが、かえって被害者の心理的負担となることや、被害者の選択に拠らせることにより、加害者の逆恨みからの復讐の標的となりかねないなどの問題点<ref>{{Cite web |url=http://www.moj.go.jp/keiji1/keiji12_00122.html |title=法制審議会刑事法（性犯罪関係）部会 第１回会議（平成27年11月2日開催）議事録|work=
中村幹事による法務省資料1諮問第101号別紙要綱（骨子）第四に関する説明 |publisher=[[法務省]] |accessdate=2017-10-23 }}</ref>があるとするのが政府見解であり、被害者の[[プライバシー]]などの厳格な保護は、別途刑事手続き・裁判手続きにおいて対処されるものとし<ref>{{Cite web |url=http://www.moj.go.jp/keiji1/keiji12_00122.html |title=法制審議会刑事法（性犯罪関係）部会 第１回会議（平成27年11月2日開催）議事録|work=
森悦子委員（最高検察庁）、田邊三保子委員（名古屋高等裁判所）発言 |publisher=[[法務省]] |accessdate=2017-10-23 }}</ref>、これらの性犯罪に関し、平成29年改正により非親告罪とした。

=== 親告罪から非親告罪へ ===<!-- ここも「法改正の経緯」と重複するかも -->

強姦致死罪、強姦致傷罪は、立法当時より、非親告罪であるため、告訴の有無に拘らず公訴を提起することができた。また、集団による強姦行為（輪姦）等は性的倫理感から照らして異常な行為であるとの認識があり、昭和33年改正において既に非親告罪となっていた。

2000年（平成12年）法律第74号の改正により、強姦罪等については6か月の[[告訴期間]]が廃止された（[[刑事訴訟法]]235条1項）。

2012年（平成24年）[[憲法学者]]の[[辻村みよ子]]東北大学教授が会長を務める[[内閣府]][[男女共同参画会議]]女性に対する暴力に関する専門調査会で、強姦罪を非親告罪化する法改正を求める報告書が取りまとめられた<ref>[https://www.nikkei.com/article/DGXNASDG25036_V20C12A7CR8000/ 「強姦罪「告訴なしで起訴可能に」　内閣府専門調査会が提言 」]日本経済新聞2012/7/25付</ref>。

2015年（平成27年）8月6日、[[刑法学者]]の[[山口厚]]東京大学名誉教授が座長を務めて性犯罪の厳罰化を議論してきた[[法務省]]性犯罪の罰則に関する検討会でも、被害者の告訴がなくても罪に問えるようにするべき<ref>この場合、犯罪の成立の判断は被害者の感情をくみ取って、これが犯罪を成立させるか行為の文脈的な解釈に応じて司法に委ねられることになる。</ref>だとの意見が多数であった<ref>[http://www.moj.go.jp/content/001154850.pdf 「性犯罪の罰則に関する検討会」取りまとめ報告書]　ｐ５　平成２７年８月６日性犯罪の罰則に関する検討会</ref>。

2015年（平成27年）10月9日の[[法制審議会]]への改正諮問の案に、強姦罪等の非親告罪化が盛り込まれた。

== 法定刑 ==
有期[[懲役]]刑の上限は20年（加重により30年）である<ref>刑法12条、14条</ref>。以下、（参考）内の「改正前」とは平成29年改正前を言う。
; 強制性交等罪、[[監護者性交等罪]]
: '''5年'''以上の[[懲役|有期懲役]]（刑法177条、178条2項、179条2項）
::（参考）強姦罪・準強姦罪 3年以上の[[懲役|有期懲役]]（改正前刑法177条、178条2項）
; 強制性交等致死傷未遂罪、強制性交等致死傷罪、監護者性交等致死傷罪
: 無期又は'''6年'''以上の懲役（刑法181条2項）
::（参考）強姦致死傷罪・準強姦致死傷罪 無期又は5年以上の懲役（改正前刑法181条2項）
; [[強盗・強制性交等罪]]
: 無期又は7年以上の懲役（刑法241条1項）
::（参考）強盗強姦罪 無期又は7年以上の懲役（改正前刑法241条前段）
; [[強盗・強制性交等罪|強盗・強制性交等致死罪]]
: 死刑又は無期懲役（刑法241条3項）
::（参考）強盗強姦致死罪 死刑又は無期懲役（改正前刑法241条後段）
; 集団強姦罪・集団準強姦罪（廃止）
: 4年以上の有期懲役（改正前刑法178条の2）
; 集団強姦致死傷罪・準強姦致死傷罪（廃止）
: 無期又は6年以上の懲役（改正前刑法181条3項）

=== 減軽 ===
以上の各罪につき、[[未遂]]の場合でも既遂と同一の法定刑により[[量刑|処断]]される。

[[量刑|減軽]]を定める罪は[[強盗・強制性交等罪]]だけであり、強盗行為および強制性交等行為の両方とも未遂の場合に裁量的減軽を定める。更に、両方とも未遂であり、なおかつ一方（又は両方）が[[中止未遂]]となった場合には必要的減軽を定める。ただし、致死の結果を生じた場合には[[強盗・強制性交等罪|強盗・強制性交等致死罪]]となり、法定の減軽の対象外となる。

これ以外の罪については全て裁量的減軽（[[酌量減軽]]）である。
=== 国外犯 ===
刑法第三条（国民の[[国外犯]]）および第三条の二（国民以外の者の国外犯）の対象である。

== 通説・判例 ==
{{言葉を濁さない|section=1|date=2010年10月}}
前述の通り、強制性交等罪の暴行・脅迫については「相手方の抗拒を著しく困難ならしめる程度のものであれば足りる」として、[[強盗罪]]にいう暴行・脅迫のような「相手方の抗拒を不能ならしめる程度」までの強度でなくともよいとする（最判昭24年5月10日[[刑集]]3巻6号711頁）。現在の判例・解釈の主流は、この判決を基本にしたものがほとんどとなっている。
<!--（少なくとも前記判例を読む限りこのようなニュアンスは全く読み取れず、この文章では理解に苦しむ。復活させる場合は詳しく加筆求む）しかしながら、この判例は「女性側にも責任がある」とのニュアンスが強く、強姦が女性の性的自由を冒す非常に重要な人権侵害だという認識に欠けるとして、国内外の法曹関係者や有識者・[[フェミニスト]]から強い批判を浴びている。これを受け、-->
=== 罪数論 ===<!-- ここでは混同のおそれはないので読み替えは必要なし -->

* 強盗犯人が強制性交等し、よって負傷させた場合、[[強盗・強制性交等罪|強盗強姦罪]]の[[単純一罪]]である（大判昭和8年6月29日刑集12巻1269頁）。
* 強姦犯人が強姦後に強盗の故意を生じて金品を強取した場合、強姦罪と[[強盗罪]]の[[併合罪]]となる（最判昭和24年12月24日刑集3巻12号2114頁）。
* 強盗犯人が強姦をし、故意に殺害したときは、[[強盗殺人罪]]と強盗強姦罪の[[観念的競合]]となる（大判大正10年5月13日刑集14巻514頁）のが通説であるが、所論がある。詳細は「[[強盗・強制性交等罪]]」を参照。

=== 争点 ===
{{独自研究|section=1|date=2015年8月6日 (木) 23:45 (UTC)}}
* 被疑者・被告人となった男性【人】が合意（いわゆる和姦【和合】）であったと主張する場合、被害者および検察側が暴行・脅迫の事実や、被害者が抵抗した事実の立証を強いられる困難に関する論議は尽きていない。
* 性行為に至る経緯を詳細に調査しないと、合意の有無を判断することは難しい。また、性行為が行われる状況では、通常、目撃者が少ないといった問題もある。
* [[身分犯|身分]]が関わる罪（13歳未満性交等罪や監護者性交等罪など）については、被害者の年齢、身分もしくは誰何を知らず、かつ知らなかった事に過失が無いような場合（誤信していた場合など）や、被害者が年齢を偽り、または身分を隠しもしくは偽った場合。ただし、泥酔や薬物等により前後不覚に陥り、それがために[[身分犯|身分]]が関わる罪を犯した場合は[[原因において自由な行為]]の法理が適用され、故意を阻却しないと考えられる。

== 法改正の経緯 ==
=== 平成16年改正まで ===
<!---たとえば金銭的な犯罪が人間の尊厳にかかわる犯罪よりも刑が重いことなどがその理由として挙げられている。--->

政府・与党のプロジェクトチームは2003年9月25日に会合を開き、
# 強姦罪の法定刑を「2年以上の懲役」から「3年以上の懲役」に引き上げる（2年と3年の差は、執行猶予との関係で意味を持つことを期待してのものであり、3年を超過すれば執行猶予がなくなる<ref>3年ちょうどで、初犯の場合だと執行猶予5年を言い渡すこともある。</ref>点で大きな差が生まれる。刑法25条参照。）
# 集団強姦罪を新設し、4年以上の懲役とする

などを盛り込んだ、刑法改正案の検討に着手した。これは、[[自由民主党 (日本)|自民党]]の元総務庁長官[[太田誠一]]が、[[与党]]3党の女性議員らに呼びかけて立ち上げたもの。

同9月30日の参議院本会議において、当時の[[内閣総理大臣]][[小泉純一郎]]は、強姦罪の罰則強化と集団強姦罪の創設について理解を示しながらも、具体的方策については触れなかった。

その後、2004年（平成16年）12月の刑法改正で法定刑が引き上げられ、集団強姦等（第178条の2）の規定が設けられた（平成29年法改正で条文廃止）。

=== 夫婦間、DVとの関連 ===
夫婦間における強姦について「婚姻が破綻して夫婦たる実質を失い、名ばかりの夫婦にすぎない場合にはもとより、夫婦間に所論の関係はなく、夫が暴行又は脅迫をもって妻を姦淫したときは強姦罪が成立する」と認定した[[1986年]]（[[昭和]]61年）の[[鳥取地方裁判所]]判決がある。

=== 平成29年改正前規定の問題点 ===
平成29年改正前の強姦罪に関する確定した判例実務では、男性器が女性器に挿入されたことをもって強姦罪の既遂とする。そのため当初から[[肛門]]に男性器を挿入することを意図した場合や、被害者が男性の場合には強姦罪は適用されず、一般により犯情が軽いとされる強制わいせつ罪にとどまる（前段につき、東京地判平成4年2月17日参照）。

; 関連事件
: 2003年（平成15年）7月29日、多摩地区を中心に15件の婦女暴行を繰り返した36歳（当時）の男性が、[[警視庁]]捜査一課により逮捕された。女性の肛門に男性器を挿入する手口で犯行に及んだため、強制わいせつ致傷の罪に問われたものの、強姦罪は適用出来なかった。加害者は強姦罪になるのを免れるため、肛門を狙ったと警察官に供述している<ref name="「尻」ばかり狙った前代未聞「連続暴行魔」">[https://web.archive.org/web/20030815084755/http://www.shinchosha.co.jp/shukanshincho/20030814_21/tempo.html 「尻」ばかり狙った前代未聞「連続暴行魔」]</ref>。

=== 国際的観点からの問題点 ===
日本は、[[国際連合]]自由権規約委員会の2008年11月の総括所見<ref name="国際人権（自由権）規約委員会の総括所見">[https://www.nichibenren.or.jp/library/ja/kokusai/humanrights_library/treaty/data/Concluding_observations_ja.pdf 国際人権（自由権）規約委員会の総括所見]</ref>最終見解<ref name="国連の自由権規約委員会の2008年10月の最終見解">[http://sokonisonnzaisuru.blog23.fc2.com/blog-entry-1540.html 国連の自由権規約委員会の2008年11月の最終見解]</ref>のパラグラフ14で、刑法第177条の強姦罪の定義に、[[男性]]に対する強姦も含めることを求められるとともに、強姦罪を重大な犯罪として被害者側の立証責任を軽減するよう求められた。

そもそも男子に対する強姦のみが認められない場合は、[[日本国憲法第14条]]に反し、男女の本質的な扱いの不平等となり、違憲である可能性があった。

強姦率の実態では、日本は統計上は発生率が少ない国になっている<ref name="犯罪率統計-国連調査（2000年）とOECDのデータ他">[http://www42.tok2.com/home/seekseek/53.html#G8 犯罪率統計-国連調査（2000年）とOECDのデータ他]</ref>。国際的に、日本は強姦に対しての刑事罰が非常に軽い国である、という批判も受けていた。

{{See also|強姦の歴史}}

=== 平成27年法制審議会への諮問 ===
[[法制審議会]]第175回会議（2015年（平成27年）10月9日開催）に対し、「性犯罪の罰則に関する検討会」取りまとめ報告書を受ける形で、強姦罪を含む性犯罪の罰則の改正について諮問がされた<ref>[http://www.moj.go.jp/content/001161366.pdf 法制審議会 第175回会議配布資料 刑1 諮問第101号] - 法務省</ref>。
; 第一　強姦の罪（刑法第百七十七条）の改正
: 暴行又は脅迫を用いて十三歳以上の者を相手方として性交等（相手方の膣内、肛門内若しくは口腔内に自己若しくは第三者の陰茎を入れ、又は自己若しくは第三者の膣内、肛門内若しくは口腔内に相手方の陰茎を入れる行為をいう。以下同じ。）をした者は、五年以上の有期懲役に処するものとすること。
: 十三歳未満の者を相手方として性交等をした者も、同様とすること。
; 第二　準強姦の罪（刑法第百七十八条第二項）の改正
: 人の心神喪失若しくは抗拒不能に乗じ、又は心神を喪失させ、若しくは抗拒不能にさせて、性交等をした者は、第一の例によるものとすること。
; 第三　監護者であることによる影響力を利用したわいせつな行為又は性交等に係る罪の新設
: 一　十八歳未満の者に対し、当該十八歳未満の者を現に監護する者であることによる影響力を利用してわいせつな行為をした者は、刑法第百七十六条の例によるものとすること。
: 二　十八歳未満の者を現に監護する者であることによる影響力を利用して当該十八歳未満の者を相手方として性交等をした者は、第一の例によるものとすること。
: 三　一及び二の未遂は、罰するものとすること。
; 第四　強姦の罪等の非親告罪化
: 一　刑法第百八十条を削除するものとすること。
: 二　刑法第二百二十九条を次のように改めるものとすること。
: 第二百二十四条の罪及びこの罪を幇助する目的で犯した第二百二十七条第一項の罪並びにこれらの罪の未遂罪は、告訴がなければ公訴を提起することができない。
; 第五　集団強姦等の罪及び同罪に係る強姦等致死傷の罪（刑法第百七十八条の二及び第百八十一条第三項）の廃止
: 刑法第百七十八条の二及び第百八十一条第三項を削るものとすること。
; 第六　強制わいせつ等致死傷及び強姦等致死傷の各罪（刑法第百八十一条第一項及び第二項）の改正
: 一　刑法第百七十六条若しくは第百七十八条第一項若しくは第三の一の罪又はこれらの罪の未遂罪を犯しいせつな行為をした者は、刑法第百七十六条の例によるものとすること。
: よって人を死傷させた者は、無期又は三年以上の懲役に処するものとすること。
: 二　第一、第二若しくは第三の二の罪又はこれらの罪の未遂罪を犯し、よって人を死傷させた者は、無期又は六年以上の懲役に処するものとすること。
; 第七　強盗強姦及び同致死の罪（刑法第二百四十一条）並びに強盗強姦未遂罪（刑法第二百四十三条）の改正
: 一　次の１に掲げる罪又は次の２に掲げる罪の一方を犯した際に他の一方をも犯した者は、無期又は七年以上の懲役に処するものとすること。ただし、いずれの罪も未遂罪であるときは、その刑を減軽することができるものとすること。
:# 第一若しくは第二の罪若しくはこれらの罪の未遂罪又は第六の二の罪（第三の二の罪に係るものを除き、人を負傷させた場合に限る。）
:# 刑法第二百三十六条、第二百三十八条若しくは第二百三十九条の罪若しくはこれらの罪の未遂罪又は同法第二百四十条の罪（人を負傷させた場合に限る。）
: 二　一ただし書の場合において、自己の意思によりいずれかの犯罪を中止したときは、その刑を減軽し又は免除するものとすること。
: 三　一の１に掲げる罪又は一の２に掲げる罪の一方を犯した際に他の一方をも犯し、いずれかの罪に当たる行為により人を死亡させた者は、死刑又は無期懲役に処するものとすること。

=== 強姦罪から「強制性交等罪」に変更へ ===
法制審議会の諮問により、[[2017年]]（[[平成]]29年）3月7日に「[[刑法 (日本)|刑法]]の一部を改正する法律案」として閣議決定され、[[第193回国会]]（常会）に提出された。
<!-- 以下の各条1.～6.は本文と重複するので削って良いかも？ -->

# 強制性交等罪および準強制性交等罪：強姦罪の対象（被害者）が性別不問となり、法定刑が3年以上の有期懲役から、5年以上の有期懲役に引きあげられた（第1及び第2）
# 監護者わいせつ罪：現に18歳未満の者を監護する者が、その影響力を行使して、当該18歳未満の者にわいせつな行為をすると、強制わいせつと同じ刑になる（第3の1）
# [[監護者性交等罪]]：現に18歳未満の者を監護する者が、その影響力を行使して、当該18歳未満の者と性交等（強姦罪の対象となる行為）をすると、強姦と同じ刑になる（第3の2）
# [[強盗・強制性交等罪|強盗・強制性交等及び同致死]]：強盗強姦罪などから強盗行為が後か先かによる分類の廃止
# 強姦罪等を非親告罪とする（第4）
# 強姦罪の法定刑引き上げ及び非親告罪化により、集団強姦罪を廃止する（第5）

強姦罪を定める刑法改正法案は、2017年（平成29年）[[6月16日]]に[[国会 (日本)|国会]]で成立し、[[6月23日]]に公布された。刑法の附則事項に「公布日から起算して20日を経過した日から施行する」と定めており、2017年（平成29年）[[7月13日]]から施行された<ref>{{cite news 
| url = http://www.nikkei.com/article/DGXLASDG23H21_T20C17A6CR0000/
| title = 改正刑法施行は７月13日　性犯罪を厳罰化 
| newspaper = [[日本経済新聞]]
| publisher = [[日本経済新聞社]]
| date = 2017-06-23
| accessdate = 2017-07-05
 }}</ref>。

== 脚注 ==
<references />

== 関連項目 ==
* [[強制わいせつ罪]]
* [[強盗・強制性交等罪]]
* [[わいせつ、強制性交等及び重婚の罪]]
* [[強姦]]
* [[性犯罪]]
* [[性的虐待]]
* [[児童性的虐待]]
* [[デートレイプ]]
* [[妊娠]] - [[中絶]]
* [[尊属殺重罰規定違憲判決]] - 監護者姦淫が事件の原因。
* 
* [[b:刑法各論|ウィキブックス刑法各論]]

== 参考文献 ==
* [[前田雅英]] 『刑法各論講義-第3版』 [[東京大学出版会]]、1999年。
* [[小倉千加子]]『セックス神話解体新書』[[学陽書房]]、1988年。
<!---各参考文献が「参考文献 (強姦)」の項目と重複していても、文中に(小倉(1988))のような略式の出典明記があり、消すと出典が分かりづらくなるものがあるので、むやみに消さないこと--->

{{DEFAULTSORT:きようせいせいこうとうさい}}
[[Category:日本の犯罪類型]]
[[Category:強姦]]